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商法、经济法试题(二)

发布时间:2019-01-14 06:01:09      阅读量:2578

71.股份有限公司成立后,即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。

【张海峡原创总结】:

a 公司成立前,设立中的公司给认股人什么凭证?( );

b 根据公司设立之后的资金需求,股份可以分期发行,直至注册资本全部发行完毕。

2019中国政法大学在职研修班招生简章

(2017 第 92—94 题题干)紫霞股份有限公司是一家从事游戏开发的非上市公司,注册资本 5000 万元,已发行股份总额为 1000 万股。。。,如何理解?

这家股份公司是发起设立,还是募集设立?( 设立)。

哪些权利是设立即开始行使,哪些权利一般是章程限制为实缴享有?

72.

【张海峡原创总结】:实物出资和无形资产出资的作价不实,实质上导致了股票发行价的打折。所以,为了不违反这个法律的禁止性规范,非货币出资的( )是非常重要的程序。

73.【张海峡原创总结】:1 公司章程( )对股份公司的股权转让作出限制;对有限公司的股权转让( )限制,但不能禁止或变相禁止。

74.

董监高在上市后辞职,为什么?

75.

股票质押须作( ),为要式行为。

76.

公司法回避情形:a 公司对内担保,关联股东回避表决;b 上市公司重大决议,关联董事回避

77. 退市。

【张海峡原创总结】:上市公司退市行为的性质是?

78.

【张海峡原创总结】:

1、谁是其他利害关系人?

主要应当是指认为决议成立并有效的其他股东、董事、监事等。

2、决议所及外部的合同相对人,被担保人等是否属于第三人?

79.

【张海峡原创总结】:同时具备:仅有轻微瑕疵+未产生实质影响的

80.

【张海峡原创口诀】决议不成立情形:未、决、席、例、其谐音:味、觉、犀、利、器

81.【张海峡原创口诀】:外部有效+内部追责;

82.【张海峡原创口诀】:竞争三通(大陆与台湾的三通,)

83.

2 章程和股东协议是不同的法律文件,并行。

【张海峡原创口诀】

章程对外,协议对内。

84.

使用辅助查阅人的前提就是:依据法院( )+( )。辅助人查阅,不能复制。

85.

【张海峡原创总结】:1 有限公司是人合性突出的法人类型,其自然人股东股权发生的继承,

其他股东不得主张优先购买权,继承权排斥优先购买权。

2 但公司章程( 以上表决权)或者全体股东有相反约定( )的除外。

86.【张海峡原创总结】:

【张海峡原创口诀】:

1 侵害优先购买权最主要的两种情况:

A、

股东未就其向非股东转让股权事项征求其他股东意见,这意味着根本未告知其他股东其转让

股权的信息,使其他股东完全失去优先购买的机会;

B、

虽然将转让信息告知了其他股东,但却使用欺诈、恶意串通等手段,使其他股东未能在了解真实情况的基础上就受让股权作出真实的意思表示,从而损害了其通过优先购买权本可获得的实质利益(例如控股权,董事席位等)。

2、被侵害优先购买权股东的权利如何救济?

(1)优先权未过期(30 天或 1 年内)的“其他股东主张按同等条件购买该转让股权,法院支持”(第一款后半句);司法强制落实优先购买权的实现。

(2)善意其他股东(非因自身原因导致无法行使优先购买权,),可以主张优先权侵权之诉,请求损害赔偿(第二款);(事后诸葛亮:股权被买受人买走已经成为定局,优先权未过期其他股东只能内部追究转让股东的侵权责任。)

3、违法转让股东与他人所签订的股权转让合同的效力如何认定?

“其他股东仅提出确认股权转让合同及股权变动效力等请求,未同时主张按照同等条件购买转让股权的,法院不予支持。”(第二款)

87.思考:

公司担任普通合伙人,与普通合伙企业担任公司股东,各自是什么情形?

1、公司担任普通合伙人,公司作为普人,对普伙的外债负无限连带责任,可能会导致公司资不抵债破产,当然退伙;

2、合伙企业担任公司股东,没什么特殊,负出资额为限的有限责任。

88. 个人担任普通合伙人是危险的,但是可以如何变通?

89. 国有独资公司、国有企业、上市公司、公益性事业单位和社会团体不可以为普通合伙人;但是可以为有限合伙人。【张海峡原创口诀】:红五星。(国,公。)

90.


91. 2 注意合伙财产转让与合伙人财产份额转让的区别。(前者是单纯财产的转让;后者是(             )。)

图片9.png

3、《最高法院关于适用婚姻法若干问题的解释(二)》第十七条对夫妻离婚,一方合伙人财产份额的处理,四种情形均作出了详细的规定:1、其他合伙人一致同意的,该配偶依法取得合伙人地位;2、其他合伙人不同意转让,在同等条件下行使优先受让权的,可以对转让所得的财产进行分割;3、其他合伙人不同意转让,也不行使优先受让权,但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的,可以对退还的财产进行分割;4、其他合伙人既不同意转让,也不行使优先受让权,又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的,视为全体合伙人同意转让,该配偶依法取得合伙人地位。(实质就是财产份额的对外转让。)

92.

【张海峡原创总结】:当合伙企业和合伙人同时分别负债,企业的钱先还企业的债,个人的钱先还个人的债。

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93.


94.


【众筹金融】,源于美国,译自 Crowdfunding 一词,即大众筹资或群众筹资,指募资人通过平台(一般通过互联网)集合众多个人投资者小额投资,以支持其创业经营或其他社会

事业的新型融资模式。于 2011 年 5 月在北京成立的点名时间是我国首批成立的众筹平台之一、京东凑份子、淘宝众筹等一大批众筹网站随之兴起。

众筹大致可以分为实物众筹和股权众筹。

1、实物众筹的典型是现在很流行的智能硬件众筹(例如智能手机),众筹款实际上就是购买硬件的预付款。投资人与众筹发起人之间实际上是买卖合同关系。

2、股权众筹的典型则是现在的众筹咖啡馆、众筹天使投资,众筹款作为股权出资注入公司,投资人成为众筹股东、持有公司股权。

股权众筹,既然是“众”筹,就说明股东数量非常多。公司法规定,有限责任公司的股东不超过 50 人,发起设立股份有限公司股东不超过 200 人。法律对公司股东人数的限制,导致大部分众筹股东不能直接出现在企业工商登记的股东名册中。这一问题的解决方案一般

有两种,如图 1、2 所示。

一是委托持股,或者说是代持股。一个显名股东分别与几个乃至几十个隐名的众筹股东签订代持股协议,代表众筹股东持有众筹公司股权或股份。公司法司法解释三已经认可了委托显名股东代持股的合法性。在这种模式下,众筹股东并不亲自持有股权或股份,而是由某一个显名股东持有,并且在工商登记里只体现出该显名股东的身份。

图片11.png

二是持股平台持股。比如,先设立一个持股平台(例如有限公司或有限合伙),50 个众筹股东作为这个持股平台的投资人,把资金投入持股平台;然后,持股平台把这笔款再投入众筹公司,由持股平台作为众筹公司的法人或非法人股东。这样每 50 个众筹股东集合“打包”为一个股东,在众筹公司里只体现为一个股东 

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问:该众筹咖啡馆有限公司最多可以吸引多少人的投资?

50*50=2500 人吗?

错!该众筹咖啡馆有限公司的 50 个股东,就是50 个持股平台,也就是 50个有限合伙企业,每个合伙企业有 50 个合伙人,而每个合伙人,又可以是50 个人组成的一家有限合伙(或有限公司),如此下去,体现了众筹的“众”的特点。

持股平台可以是有限责任公司,也可以是有限合伙。现在,很多众筹发起人开始倾向于把有限合伙作为持股平台(?不需要交企业所得税,不需要复杂的三会公司治理。)。众筹股东们作为有限合伙人,众筹发起人作为普通合伙人。按照合伙企业法,有限合伙人不参与管理,由普通合伙人负责管理。这样,众筹发起人就可以其普通合伙人的身份,管理和控制持股平台(有限合伙),进而控制其在众筹公司的股权或股份,也就实际上控制了众筹股东们的投资。

96.


97.

图片13.png

98.


上过班的同学,都知道报销发票的时候,填好一张会计报销凭证单据,需要报销的发票,粘在反面。骑缝章,保证多张粘单上背书的连续性。

上一环节的被背书人(上一环节的后手),必须是下一环节的背书人(下一环节的前手)。


99.



100.


101.【裁判摘要】

银行承兑汇票被法院判决除权而无效,持票人基于( )实现民事权利并向( )退回该银行承兑汇票,并不违反法律规定。持票人有权向交易相对人( )主张民事权利,以获得法律上的救济。(长治市达洋电器有限公司诉博西家用电器(中国)有限公司买卖合同纠纷案)

【张海峡原创总结】

《民事诉讼法》规定:“公示催告期间,转让票据权利的行为无效”,从该规定可以看出在公示催告期间,转让票据权利的行为( ),即使背书连续,持票人也不能因( )而取得票据权利。

对于公示催告届满除权判决作出前,转让票据权利的行为效力,有效。最高法《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》明确规定:“在公示催告期间,以公示催告的票据质押、贴现,因质押、( )而接受该票据的持票人主张票据权利的,法院不予支持。但公示催告期间届满以后人民法院作出除权判决以前取得该票据的除外”(     ),就是票据转让行为。

102.

【裁判摘要】:本案中,承兑汇票出票人向银行承兑汇票保证金专用账户交存保证金作为银行给与承兑的担保,该行为性质属于设立( )。当出票人未支付到期票款,银行履行垫款义务后,银行基于质权享有就该保证金优先受偿的权利。

质权属于担保物权,足以排除另案债权的强制执行。(大连银行股份有限公司沈阳分行与抚顺市艳丰建材有限公司、郑克旭案外人执行异议之诉案,案号:(2015)民提字第 175 号,来源:《最高法院公报》2016 年第 10 期,)


103.

【张海峡原创总结】:期前追索与承兑是相关的概念。

【案例】

甲公司向乙公司购买煤炭,总价款为 10 万元。甲公司收到煤炭后,向乙公司背书汇票 1 张,汇票金额为 10 万元,出票人是丙公司。汇票到期后,乙公司向银行提示付款,银行以丙公司余额不足拒绝承兑。经多次协调无果,乙公司向法院提起诉讼,要求买受人甲公司支付货款 10 万元。

解析:汇票被拒绝承兑后( )再向买受人主张货款。

1、出卖人接受汇票并不等于已经收到货款,只有在承兑变现后,才收到了相应货物的对价,所以汇票被拒绝承兑后,出卖人可以向买受人主张货款。

2、银行拒绝承兑后,乙公司作为持票人对前手被背书人和出票人产生的期前追索权,是票据权利,索要货款的权利产生于票据基础关系即买卖合同的履行而产生,乙公司只能择一行使,否则构成不当得利。

104.

【案例】2017 年 5 月,某公司 42 岁的员工丁力因胃痛入院治疗,医院确诊他患了胃癌,但家属因害怕他知情后情绪波动,没有将实情告诉他,假称是胃病。丁力手术后出院,回单位正常上班。7 月 22 日,丁力在保险代理人的鼓动下,向某保险公司投保了一份保险费为 2 万元的重大疾病和住院医疗保险。丁力在填写投保单时没有告知曾经因病住院的事实。2018 年 1 月,丁力旧病复发,医治无效死亡。后来,丁力的妻子以指定受益人的身份,到保险公司请求给付保险金。保险公司通过到医院调查并调阅丁力病历档案,发现丁力在投保前就已患胃癌并动过手术,于是拒绝给付保险金。丁妻以丈夫投保时不知自己患癌症因此没有违反告知义务为由,要求保险公司支付保险金。双方争执不下,丁妻将保险公司告上法庭

105.

【张海峡原创总结】:实缴保费与应缴保费之差为现金价值。

20  21  22  23  24  25  26  40  45  60

20  21  22  23  24  25  26  40  45  60

40  40  40  40  40  40  40  40  40  40

20  19  18  17  16  15  14  0   -5  -20


106.


107.


108.

曹连成、胡桂兰、曹新建、曹显忠诉民生人寿保险股份有限公司江苏分公司保险合同纠纷案 2014.10

在保险人责任免除条款及保险条款释义中,没有对机动车的认定标准作出规定的情况下,基于轻便摩托车生产厂家产品说明书、产品检验合格证(均显示该车为助力车)的误导,以及被保险人客观上无法取得机动车号牌的事实(电动自行车没有牌照管理制度),作出案涉车辆不属于保险人免责条款中所规定的机动车之解释,符合一个普通车辆购买人及使用人的认知标准,应作出有利于被保险人的解释,案涉车辆应认定为不属于保险人免责条款中所规定的机动车。此时,被保险人在不领取驾驶证的情况下驾驶上述车辆,亦不属于免责条款规定的无证驾驶情形。

109.

案例索引:(2016)苏 0115 民初 5756 号:

程春颖诉张涛、中国人民财产保险股份有限公司南京分公司机动车交通事故责任纠纷案

裁判摘要:在合同有效期内,保险标的的危险程度显著增加的,被保险人应当及时通知保险人,保险人可以增加保险费或者解除合同。被保险人未作通知,因保险标的危险程度显著增加而发生的保险事故,保险人不承担赔偿责任。以家庭自用名义投保的车辆从事网约车营运活动,显著增加了车辆的危险程度,被保险人应当及时通知保险公司。被保险人未作通知,因从事网约车营运发生的交通事故,保险公司可以在商业三者险范围内免赔。(但是,和网约车无关的事故照赔。)

110.

【案例】

01 被保险人甲的财产 10 万,被乙侵害全损,而乙原来对甲有 10 万合同债权,甲向保险公司索赔,如何处理?

02 被保险人首先选择与致害人协商双方都不必履行责任,然后向保险人索赔,保险人以被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的,保险人不承担赔偿保险金的责任。对吗?

111.

【案例】家庭财产保险,保姆外出忘了锁门,小偷进来大肆盗窃,损失 10 万。幸好有保险,问保险公司赔偿后,向谁代位?

112.

《中华人民共和国保险法》第六十条第一款规定,因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。根据该条款的文义及保险代位求偿权制度的立法目的,保险人行使代位求偿权必须以被保险人对第三人享有损害赔偿请求权为前提,这里的赔偿请求权既可因第三者对保险标的实施的(      )产生,亦可基于第三者的(      )等产生。(2017 高院案例索引:(2012)苏商再提字第 0035 号中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司诉江苏镇江安装集

团有限公司保险代位求偿权纠纷案)

113.

【案例】台湾复兴航空坠机事故如何?

截至 2015 年 2 月 6 日 17 时,台湾复兴航空坠落基隆河事故再寻获罹难者遗体,累计35人遇难,8 人失联,15 人受伤,已确认至少有25 名大陆旅客不幸遇难。

台湾复兴航空一架从台北飞往金门的 ATR-72 班机,于 4 日上午近 11 时在台北市南港坠河。机上共有 58 人,其中有 31 名大陆乘客,根据旅游合同,分别来自厦门两家旅行社,旅行社责任保险为强制保险。

请问本案中的保险关系主体是哪些?

旅行社是( ),保险公司是保险人,( )是责任险中的第三者。

复兴航空是引发保险事故的第三者,被代位追偿的对象。。

114.

案例索引:(2014)灌商初字第 0040 号、(2015)连商终字第 126 号,仇玉亮等诉中国人民财产保险股份有限公司灌云支公司等意外伤害保险合同纠纷

裁判摘要:学校的教学环境、活动设施必须符合安全性要求,以保障学生生命健康不受损害。若因可归责于学校的原因导致学生生命健康权受损,按照投保的校园方责任险应由学校承担赔偿责任的,应当依据保险合同约定由保险公司代为赔偿。学校以免除己方责任为条件与家长签订人道主义援助补偿协议,应主要认定其所具有的补偿性,而非免除保险公司的赔偿责任,在学校怠于请求保险赔偿时,不应依据该协议剥夺受害人的保险索赔权。(这是两笔钱,由于人身的无价性,可以同时得到。如果学校不再签人到协议,保险赔偿,就是学校的赔偿。本来就是责任险。)

115.

擅自使用他人收集信息的行为是否构成不正当竞争——上海知产法院判决汉涛公司诉百度公司等不正当竞争纠纷案

116.

具有标识商品来源意义的自然人姓名受反不正当竞争法保护——福建高院判决李瑞河、天福公司诉刘建致擅自使用他人姓名纠纷一案

117.

【张海峡原创总结】]

1、“有限的财务条款”,修订后的竞争法保留了佣金和折扣如实入账的要求,但是却删除了修订前竞争法中“在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以受贿论处”的规定。

2、员工的贿赂行为推定为经营者的行为,但允许例外。对商业贿赂的查处将主要集中于涉及个人、具有代理人地位的单位、具有利用职权或者影响力影响交易能力的单位的商业贿赂案件查处。

3、案例:进场/注册/入驻费、陈列费、技术服务等,( )为商业贿赂(零售商,例如电商平台,和供应商公平交易)

针对销售终端的激励与积分促销,( )为商业贿赂。(例如啤酒厂给与超市)

医药购销领域当中针对公立医院的设备投放,特别是绑定交易的设备投放,( );

对医生个人的学术赞助:由于直接向医生个人提供报销费用等支持,( )。家装行业支付给设计公司和设计师的介绍费:设计师由于具有专业和信息优势,并以此获取消费者信任,设计师的推荐对消费者的购买选择具有明显的影响力,

(    );118.【张海峡原创总结】] :虚假宣传包括:1、虚假的商业宣传;2、引人误解

的商业宣传;

3、通过组织虚假交易等方式,帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣

传。例如:根据该细化规定,帮助他人进行刷单、炒信、删除差评、虚构交易、

虚假荣誉等行为将受到查处,比如“网络水军”这种不法经营者也会受到规制。


119.【张海峡原创总结】

1 《反不正当竞争法》所规范的违法行为具有多重违法性质的:①侵犯他人商业秘密;②诋毁商誉。(3)混淆

2 注意和罚款的 300 万上限不是一回事。对商业混淆和商业秘密侵权行为,权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,由法院根据侵权行为的情节判决给予权利人三百万元以下的赔偿。

3 删除了“营利性”要求

120.

人为控制中奖不中奖(  )不正当竞争

121.

【张海峡原创总结】

1“恶意不兼容”条款与《反垄断法》相关规定类似。“恶意不兼容”可被视为《反垄断法》中拒绝交易条款的规定。但是,《反垄断法》规定只有在经营者具有市场支配地位,且没有正当理由拒绝兼容同时排除、限制竞争时,才会被认为违法。本法不要求。只要实施,首先违反《反不正当竞争法》。处罚“技术流氓”。

2、适用 300 万行政罚款上限的行为: ;

(【张海峡原创口诀】            ,            谐音 300 万)

适用 300 万民事赔偿上限的行为:          。

(【张海峡原创口诀】            ,            谐音:300 万。)

3、还有 50 万的有奖销售和 200 万的是虚假宣传;

122.【张海峡原创总结】]1 报批+行政公开。2 增加了第 4 项、第 5 项规定的措施,要重视。

3 增加采取执法措施的报告、批准程序,有助于遏制执法动机不良、影响企业正常经营的执法行动

123.【张海峡原创总结】]增加规定对拒绝、阻碍调查行为的处罚措施:罚款+公安处罚+犯罪。

124.【张海峡原创总结】] 豁免条款。该条款鼓励违法企业主动纠正违法行为并获得从轻或减轻处罚的待遇,这种规定一方面有助于节省执法成本,快速纠正违法行为,另一方面给了企业主动纠错的机会,能快速纠错以避免因调查或处罚带来的损失。

【案例】爱奇艺有限公司诉深圳聚网视科技有限公司其他不正当竞争纠纷案行为人开发并运营相关软件,实现无需观看片前广告即可直接观看其他网络视频平台视频的功能,该行为违背了诚实信用原则,损害了其他网络视频平台依托其正当商业模式获取商业利益的合法权益,构成不正当竞争。案例索引:(2015)沪知民终字第 728 号。

125.【案例】2017 年 4 月 23 日上午,河南某地一男子带着两岁左右女童在银行营业厅办业务,孩子独自到填单台边攀爬,导致填单台倾倒砸到孩子身上,女童在就医途中身亡。消费者权益保护法第十八条规定,宾馆、商场、餐馆、银行、机场、车站、港口、影剧院等经营场所的经营者,应当对消费者尽到安全保障义务。

126.【案例】在旅游市场,零负团费诱骗旅游者、强制购物等问题屡禁不止,趋利避害、讲究实惠是每一个人的理性选择,不能因为游客贪图小利就将商家欺骗游客的行为合理化。从诚实信用角度出发,低价团可视为商家的促销手段,其仍应保证消费者的正当权利,不得降低服务标准,不得诱导、强迫购物,否则就应承担相应责任。如果低价旅游并不低价,名不副实的话,则应支持消费者以欺诈为由主张“退一赔三”的赔偿并索回不当收费。

分析:其中侵害的消费者权益有?

127.食品标签未标注不适人群,商家应予赔偿

【案例】我怀孕 3 个月想补充营养,便拿 2850 元从某商店购买了 10 盒玛咖片。产品外包装上未标明不适宜人群和食用限量。我吃了一段时间后上网查阅得知,婴幼儿、哺乳期妇女、孕妇不宜食用玛咖。

128.百度李彦宏:中国人就愿意用隐私换便利?首先是变相强制。其次,我们用隐私换来的若仅仅是预期中的便利也就罢了,实际上我们换来的还有大大小小的麻烦,因为隐私泄露,轻则各种广告短信骚扰不止,重则把黑心医院等坑蒙拐骗者推荐过来。我们反而变成了某人认为的愿意拿隐私换便利的人,悲哉!

不自愿,不知情。没选择。

129.【案例】“电商专供”商品价低质逊

“电商专供”商品与实体店销售的商品看似一模一样,但仔细看会发现颜色、内件配备或某些功能存在差别。实际上,“电商专供”商品一般是价格较低而品质稍逊的商品。“电商专供”商品价低质逊,如果外观编码与实体店商品完全相同,即线上线下销售同一型号的商品,质量却明显不同,则属于故意违反经营者信息披露义务的行为,侵犯了消费者的(     ),构成欺诈。(并不侵害公平交易权,

因为            )

130.

【张海峡原创口诀】:空、箱、车、装修、耐用,视、洗、脑。

【案例热点】快递“迟到”,如何处理?

1 如果是因为快递公司的原因,导致“快递”变“慢递”,造成消费者权益遭受损害的,消费者可以依照消费者权益保护法以及合同法追究快递公司的法律责任。

2 精神损害在合同法里没有规定,在侵权责任法和消费者权益保护法中也仅限于精神损害严重的情况,所以除快件本身的价值外,其他的“损失”很难索赔。

131.【张海峡原创总结】:

1【张海峡原创口诀】:电(电视电话)游(邮购)网;

2.不问质量,不问理由,7 日内,绝对退货;

132.【案例】共享单车话题

家住上海的周女士对满屏共享单车 APP 如数家珍:摩拜押金 299 元、ofo 和小蓝都是 99 元、优拜 298 元、小鸣 199 元……摩拜公司称,押金 299 元是“参考了市政公共自行车的押金标准”;ofo 公司回应称,根据用户的接受范围和单车维护成本等各种因素的综合考量,制定了 99 元的押金。各家共享单车企业掌握的押金量究竟有多大?摩拜公司称,现阶段该公司在全国超过 30 个城市运营,投放超过 100 万辆单车,便利了 4 亿多人次的出行,注册用户已达数千万量级。仅以 1000 万注册用户计算,摩拜公司掌握的押金就接近 30 亿元。

1、押金性质?单车押金从法律上讲属于物权法所规定的“( )”,退押金难,

是民事违约行为。

2、涉及消费者的哪些权利保护问题?       权、      权(二维码提示过错,

导致消费者扫码泄露个人信息)。

133. 国家工商总局一次看似平常的抽检结果发布,因阿里巴巴的强势叫板,连日来引发轩然大波。最终于 1 月 30 日双方高层会晤后各自鸣金收兵。

抽检方式和程序严谨吗

134.(重复)

135. 销售半扇未检猪肉被罚 12 万,经营摊主状告市场监督管理局被驳回因销售的半扇猪肉上未加盖检验合格验讫印章及检疫标志,同时也未能提供检验合格证及动物检疫合格的证明,摊主郭某被江苏省海安县市场监督管理局处以罚款 12 万元。郭某不服,提起行政诉讼。

136. 网络谣言太多,例如对合法专营店,说是未经授权,说玩哈哈老板说:网络谣言:

营养快线,晾干了能当避孕套。本来销量 6 亿,结果只卖了 2 亿。

137.

图片14.png

138.

(2015)鼓商初字第 1972 号,宋鹏诉中国工商银行股份有限公司南京新门口支行借记卡纠纷案

一、银行负有保障储户存款安全的义务,应努力提高并改进银行卡防伪技术,最大限度防止储户银行卡被盗刷。

二、借记卡章程关于“凡使用密码进行的交易,发卡银行均视为持卡人本人所为”的规定,仅适用于真实的借记卡交易,并不适用于伪卡交易,银行不能据此免责。

三、在无任何证据证明持卡人自行泄露银行卡密码的情况下,不应判令持卡人承担部分损失,从而减轻银行的赔偿责任。

139.

“误用童工”也属于非法用工吗?

就业性别歧视,是劳动纠纷吗?



140.王俊诉江苏强维橡塑科技有限公司、徐州工业职业技术学院人身损害赔偿纠

纷案

2017.7 学生基于学校安排到校外企业实习是学校教学内容的延伸和扩展,学校和企业都负有一定的安全教育和管理义务。学生在校外企业实习期间进行与其所学知识内容相关的实际操作,不应认定学生与企业之间存在劳动关系。学生在实习过程中受到伤害,应按一般民事侵权纠纷处理,根据有关侵权的法律规定,由学生、学校、企业按过错程度承担相应责任。

141. 劳动者与用人单位约定放弃社会保险待遇的效力?

1 如劳动者在进入现单位前( )社会保险,( )现单位为其办理社会保险,双方约定以保险补贴方式替代,应当视为约定合法有效;

2 如劳动者在进入现单位( )社会保险,现单位( )其办理社会保险,双方虽约定以保险补贴方式替代,但该约定因违反法律强制性规定而无效,离职时单位应为( )

【案例热点】

90 后“网红”女主播 4 个月收入 1 万多元却因没完成绩效任务反被索赔

30 万元;逾百万快递从业人员中,有相当数量的人没有签订劳动合同……近年来,随着“互联网+”的兴起,网络主播、快递员、网约车司机等各种新兴用工形态也多了起来。然而,由于劳动关系、劳务关系、代理关系、加盟关系混杂其中,新业态下劳动者的权益维护问题如何认定和处理。

1 新兴业态下的劳动者与平台公司属于何种用工关系,还应具体情况具体分析。以主播为例,主播分成签约、合作分成和独立操作三类模式。签约模式下,网络平台跟主播签订劳动合同,主播为该平台服务并接受管理,平台向主播支付一定报酬。该模式下,双方建立的是劳动关系。合作分成模式,指的是直播平台与主播双方约定分成比例,直播平台不对主播进行劳动管理。独立操作模式下,普通人可以通过实名注册成为网络主播,自由活动,几乎独立于直播平台。后两种模式下,双方之间不是劳动关系。

2 快递企业分为直营和加盟两类。在直营模式下,快递员直接与快递公司签订劳动合同;在这种模式下,双方建立的是劳动关系。而加盟模式中,快递员大多是临时性员工,没有与公司签订劳动合同。在这种模式下,要审慎判断双方之间是不是存在劳动关系。当然,只要满足了劳动关系的实质条件,即使双方未签订劳动合同,也不影响对劳动关系的认定。

3 平台公司可以制定奖惩条例,但不能凭主观意愿随意扣除劳动者的工资。根据劳动部在 1994 年颁布的《工资支付暂行规定》第 16 条规定,因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的 20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准,则按最低工资标准支付。从该规定中可以看出,只有在给用人单位造成经济损失的前提下,按照合同约定才可以要求劳动者赔偿经济损失,而且不能一次性扣除。

142.

单位股东出现变化,劳动合同必须重新签订吗

143.

劳动者能否单方解除竞业限制协议?

144. 我国劳动合同法并没有规定劳动合同必须具有“劳动合同”名称,也没有规定劳动合同必须采取特定的形式,而入职登记表、聘用通知书、员工登记表等

能否视为用人单位与劳动者签订了书面劳动合同?

入职登记表不具备劳动合同构成要件,劳动者诉请支付二倍工资依法获支持。

145.高管不顾竞业限制协议跳槽?违约金。

146. 单位隐瞒职业病危害劳动者可解除合同并索赔

147.“假病号”被辞退闹事工厂应当赔偿吗?

148. 职场女性“三期”维权知多少

1 “三期”期间不得恶意降薪

2 “三期”期间劳动合同自动续延,用工单位也不得退回三期女职工

3 不得以怀孕为由解雇女职工

4 不得以休产假为由拒发年终奖

5 未缴生育保险由用人单位承担生育医疗费

149.违法解除劳动合同的救济?

第一,《劳动合同法》第四十八条规定:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,1 劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;或者

2 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位

应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。(注意:二选一)

第二,如何计算?《劳动合同法》八十七条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。而四十七条规定是:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法第

八十七条的规定支付了赔偿金的,不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

第三,用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定,办理工作交接。用人单位依照《劳动合同法》有关规定应当向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存二年备查。《劳动合同法实施条例》第二十四条规定:用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明,应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。

150、劳动者达到退休年龄,劳动合同是否自然终止劳动者达到法定退休年龄(       )享受基本养老保险待遇或者领取退休金的,劳动合同不自然终止。

151. 问:退休返聘是否构成劳动关系?

152、首先,根据《劳务派遣暂行规定》第十二条规定,有下列情形之一的,用

工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位:

(一)用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的;(第四十条有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:

(1)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不

能从事由用人单位另行安排的工作的;

(2)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。

第四十一条:裁员。)

(二)用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的;

(三)劳务派遣协议期满终止的。

被派遣劳动者退回后在无工作期间,劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。

另外,被派遣劳动者有劳动合同法第四十二条规定情形的(病、孕妇、十五加五),在派遣期限届满前,用工单位不得依据本规定第十二条第一款第一项规定将被派遣劳动者退回劳务派遣单位;派遣期限届满的,应当延续至相应情形消失时方可退回。其次,单位的退回或解除若符合以上法定情形的,当然没有问题,但应该履行程序,至少要给职工一个书面的通知,因为这涉及职工经济利益。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。

若两家单位拒不纠正的,小陈应向劳动部门投诉或申请仲裁。

153.【热点问题】过劳死

过劳死”一词,最早源于日本,指劳动过程中由于沉重的身体、心理负荷导致疲劳的不断累积,造成原有的高血压或心脑血管等疾病恶化,出现急性循环器官障碍并最终导致死亡。按照《工伤保险条例》的规定,“过劳死”的工伤认定比较困难。《工伤保险条例》第十五条第一款规定,职工有“在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在 48 小时之内经抢救无效死亡的”情形,视同工伤。

应该说,这条规定也算是明确了特定的“过劳死”属于工伤的情况,同时死者家属、劳动者家属在其死亡后,可以依法享有法律上的保护。很多‘过劳死’的劳动者是因为长时间过度劳累所致,其损害结果未必都发生在工作时间和工作岗位,很难符合工伤的认定标准。

主要的救济途径有三种依据:

1 民法总则“当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况,由当事人分担民事责任”的规定。

2 侵权责任法“侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益,包括生命权、健康权……”的规定。

3 最高法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定,即“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”。由于并无“过劳死”的直接处理依据,法院一般只能根据证明责任分配规则和公平合理原则,酌定判决单位对职工死亡造成的损失承担较小比例的赔偿责任。

154.

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155.

中国光大银行股份有限公司上海青浦支行诉上海东鹤房地产有限公司、陈思绮保证合同纠纷案

2014.9

1.开发商为套取银行资金,与自然人串通签订虚假的预售商品房买卖合同,以该自然人名义与银行签订商品房抵押贷款合同而获得银行贷款,当商品房买卖合同被依法确(       )后,开发商与该自然人应当对银行贷款共同承担连带清偿责任。

2.预售商品房抵押贷款中,虽然银行与借款人(购房人)对预售商品房做了抵押预告登记,但该预告登记并未使银行获得现实的抵押权,而是待房屋建成交付借款人后银行就该房屋设立抵押权的一种预先的排他性保全。如果房屋建成后的产权未登记至借款人名下,则抵押权设立登记无法完成,银行不能对该预售商品房行使抵押权。

2019中国政法大学在职研修班招生简章

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